被打应不应该还手？正当防卫典型案例——广州刑事辩护案件

文|广州刑事辩护律师陈桂雄律师团队

这个魔术看过吧，今天说一个借住这个魔术灵感无罪释放的案子。这个说的是19岁大学生小帅骑着自行车和一位同向骑车的60多岁大爷的故事。大爷在骑车的时候，扭身吐了一口唾沫 正好掉在小帅身上。小帅年轻气盛，就用自行车拦下大爷，要求他道歉。

大爷理直气壮拒绝了，小帅就顺手将手上的口水擦回大爷身上，

之后两人就开始互吐口水，可谓是相濡以沫。

这不吐还好，一吐大爷就举起左手朝小帅脸部打去，紧接着两人发生肢体冲突，并互相拉扯。

在冲突过程，原本还骑坐在自行车上的大爷从自行车座摔倒在地，脚勾住了车轮，导致左腿粉碎性骨折，经鉴定属于轻伤一级；而小帅左手皮肤破损，属于轻微伤。

之后检察院以小帅犯故意伤害罪，提起公诉，量刑建议一年以下有期徒刑。小帅怎么也没想到，自己因为一口唾沫而陷入一场刑事指控中，一旦定罪将面临刑罚，人生也就这样完了。

律师介入后，认为大爷动手在先，小帅是正当防卫。但检察机关认为，虽然大爷动手在先有过错，但在大爷倒地之后，小帅还是对着大爷的脸部打了三拳，这一行为超出了正当防卫范围，有故意伤害的意图，构成故意伤害罪。

就在控辩双方争执不下的时候，这个案子也迎来了转机。

律师在整理案卷材料的过程中发现，小帅左手的手指和虎口的位置有两个明显的咬痕，已经破裂出血，这一伤情符合小帅的大爷先咬他，他想让大爷松口，才打了三拳的说法。

这个时候，律师又把关注点放到了现场监控录像上，

好巧不巧，现场录像虽然把整个过程拍下来了，但是角度不好，大爷是背对着摄像头的，看不到大爷的嘴巴是否咬着小帅的左手，只有大爷倒地一瞬间，大爷的脸在镜头中一闪而过。就像这个指针一样嗖的一下就过去了。

也就这个时候，律师灵光一闪，既然正常速度看不到，那速度慢点，会不会就可以像看破这个指针魔术一样（指针其实是快速倒着转的），看到事实真相。

之后，律师又是一帧一帧查看视频，果然现场监控视频显示，当天17：39：54，在推挡过程，大爷第一次用嘴巴咬住小帅左手拇指中间位置；17：39：55，大爷第二次咬住小帅左手虎口位置，小帅想拔出手指，双方相互拉扯。

在庭审时，律师向法庭呈现了上述画面，最终呢，检察院以事实不清、证据不足，提出撤诉，小帅也被无罪释放。

广州刑事辩护律师陈桂雄律师认为，根据两高一部印发的《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》第九条”因琐事发生争执，双方均不能保持克制而引发打斗，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。双方因琐事发生冲突，冲突结束后，一方又实施不法侵害，对方还击，包括使用工具还击的，一般应当认定为防卫行为。不能仅因行为人事先进行防卫准备，就影响对其防卫意图的认定。“的规定，本案中，小帅是在大爷死咬其手的情况下，才动手殴打大爷，法律不可能期待正常人在被咬的情况下毫无反应，因此，小帅的行为，是在对方先动手且手段明显过激的情况下实施的，依法应当认定为正当防卫。

文|广州刑事辩护律师陈桂雄律师团队